互联网金融之P2P模式法律分析
互联网金融之P2P模式法律分析与归纳
1、经营主体问题:
互联网金融的兴起,以P2P网络借贷属于新兴的金融资源配置产业,法律对其性质和地位尚未予以明确,配套的监管法律法规也尚在制定过程中。鉴于此,目前P2P网络借贷平台资质问题无明确法律规定。
我们认为,为最大限度地防止非法经营的可能性,目前网络平台应结合网络借贷中间商撮合交易的本质,通过设立关联公司向工商部门申请“金融信息服务”经营资质,作为处理方法之一,并通过合理设置内部交易主体结构降低法律风险。而在将来,不排除央行等监管部门将立法设立网络借贷的规范性文件,并参照第三方支付牌照的管理方式对适格主体发放互联网金融牌照。
2、经营模式选择:
目前,根据我们研究及调研,主流的P2P网络借贷平台主要存在下列四类经营模式:传统模式下(纯撮合平台)、债权转让模式、传统模式结合传统金融机构增信模式、资产证券化模式。上述四种经营模式虽为目前普遍采用方式,但所面临的法律问题与风险防范重点均不相同。
(1)传统模式(纯撮合平台):传统模式下的代表为“拍拍贷”,平台不参与信用担保,不介入资金运作,纯粹进行信息撮合,帮助资金借贷双方进行资金匹配,其本质是直接融资,是金融脱媒的表现形式。该种模式下,平台的法律地位是居间方,提供信息的整合和资金交易的撮合。该种模式最符合P2P的价值取向,法律关系最为明确,平台自身风险最低。但存在信用审核要求高,风险无法分散,对投资人的保障相对较低的缺点。
(2)债权转让模式:债权转让模式下的代表为“人人贷”。债权转让模式其借鉴了P2P的思
想,通过对借款人已产生的借款债权,进行分割转让给不特定对象,以达到互联网借贷的目的。该种模式法律关系较为清晰,可复制度高。但该模式通常存在交易对象不明确、搭建资金池、资金错配的风险,受到不少质疑,与央行的基本精神也存在背离。
(3)传统模式结合传统金融机构增信模式:该模式的代表为陆金所的P2P业务模式,吸收了传统模式的优点,同时辅以第三方增信提升平台的整体信用度和安全程度,在风险管控上通过平台(大数据审核)和担保公司(风控措施)两次审核提升安全性。
(4)资产证券化模式:该模式的代表为陆金所的理财业务,其将专业金融投资机构的对外债权等分割打包为理财产品,出售给投资者,并由第三方提供增信。该模式在本质上已突破了原有监管体系,合理避开监管部门规定的理财产品销售中程序繁琐、金额期限限制等门槛,向公众销售更小金额、期限更灵活的产品。但该模式需要极强的风控保障及担保能力,是P2P借贷模式的衍生。
我们认为,在设立P2P网络借贷平台前应根据贵司业务目的、所有制情况、公司商誉、风控能力等一系列情况,选择合适的经营模式,并在制度安排上留有余地,以对应未来互联网金融可能采用的“负面清单”管理模式。
3、增信方式及模式
在P2P网络借贷中,增信措施包括内部增信和外部增信,包括对出借人增信也包括对第三方担保机构的反担保增信。其中内部增信主要为保障金提取并监管(该保障金在法律上我们认为属于约定制的现金担保,在监管账户中独立于其他资金),以作为本金利息赔偿来源。外部增信则包括第三方担保、不良债权转让等方式。而对于第三方担保以及可能涉及的债权转让则可能需要由借款人出具反担保,以增加信用水平。其中,在制度设计及法律文本上应建议考虑各种情况,保证各种方式追索途径的可行度。
4、流程操作问题
在平台运营过程中,具体操作同样有法律问题需要注意。其中主要包括:资金监管与流转顺序问题,所有权转移问题,身份及签名有效性问题,债权流转的合法性问题,追索权的转移问题,手续费的合理化问题,后续追索方式。
5、法律风险种类与基本防范措施
P2P网络借贷平台的主要风险为:信用风险、非法吸收公众存款的刑事风险、违约责任风险、监管风险。上述风险中,最显著的法律风险为非法吸收公众存款和监管风险。根据央行的精神,资金池模式,不合格或虚假借款人或项目等均可能在特定情况下被认定为非法吸收公众存款。对此,制度设计过程中应强化征信,坚持真实交易原则,严格审核并披露借款人、借款事项,严格监管资金使用。同时,对交易流程中进行把控,在法律关系及法律文本、法律提示上进行设计,最大限度降低法律风险。而对于监管风险,则需要根据行业的发展与监管部门的指导意见,对平台业务发展进行及时调整。
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